军属维护保险理赔款案件的法理解析/张生贵
作者:法律资料网 时间:2024-07-21 22:40:57 浏览:8513
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【案情】 原告购买了符合客运条件的车辆，挂靠在客运公司，期间有八台车在两年时间里分别发生交通事故，原告在交通局的主持下，根据事故责任划分，先行向受害人赔偿后，持结算手续到保险公司理算，原告赔偿款共计七十四万元，经保险理算，依照交强险及商业三者险合同，保险公司应承担五十八万元，由于在保险公司开账的是被告，由此，保险公司将理赔款分十二次打入客运公司的账户，原告持转账付讫凭证，向被告要求结算，遭被告拒绝，引起诉讼。
【争点】 客运公司辩称，保险费系被告代原告垫付，因此，要求相互冲减。
通过法庭审理，确认双方当事人如下无争议的事实：
A、涉案被保险机动车实际出资人及所有人系原告；
B、原告先期负担了被保险车辆事故赔偿款七十余万元；
C、被告自认涉案理赔款的受益人系原告；
D、投保机动车三险的惯例是，原告根据被告工作人员的通知，将购买保险的款项提前交给被告工作人员，由被告工作人员代办保险手续后，再将保险费缴纳票据及保单复印件转交原告保存，被告保留原件；
E、此前有三单保险理赔款已向原告结清；
【观点】
1、被告有义务退还保险公司打入其交行账户的保险理赔款：
根据《保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。通过该条规定查知，机动车责任保险费的权利人系机动车事故的受害人，原告的机动车出险后，为妥处交通事故，在事故发生地交通警察的主持下，及时与事故受害方达成书面协议，原告根据事故认定书，向受害方承担相应的赔偿义务，通过交通部门转付赔偿款之后，原告成为理赔款权利人，依据保险法规定，原告持事故确认书、受伤人员医疗费等凭据，到保险公司办理保险赔偿事宜，保险公司完成理算后，将相应的理赔款打入被告账户，原告向被告主张返还此项理赔款，被告收取其中两份赔款转账凭据后，未向原告支付赔偿款，原告代为主张理赔款，符合法律规定，被告应当将涉案保险理赔款付给原告。
2、被告确已收到理赔款五十八万元：
被告只认可收到二十万元保险理赔款，辩称未收到另三十八万；从原告提供的保险公司转账凭证原始件查知，保险公司确已将理赔款打入被告的交行账户，被告否认的，应当提供交通银行转账流水记录，以供核查到账情况，如果被告不能提供的，依据《最高人民法院民事诉讼证据若干规定》第七十五条规定，推定原告的主张成立，被告确已收到理赔款五十八万元。根据挂靠协议的约定，如果此款未到账的话，被告也负有向保险公司主张的义务。
通过先前三单理赔款转付情况推定，被告此前向原告转付的理赔款，也是保险公司将理赔款打入同一银行账户，被告收到先前款项，拒绝认可收付涉案理赔款的抗辩不能成立。
3、投保机动车三项保险的款项，确系原告负担，被告辩称“垫付”说法缺乏根据：
被告辩称保险费由其垫付，仅凭保管的保险费收据原件，但不能提供佐证，不能证明其垫付保费。
一是、有协议约定“先款后办”，即先由原告将投保保险费交被告，被告根据情况办理投保，办结后通知原告取回保单复印件。被告不能证明双方有过“先行垫付”的意思表示；双方之间的书面挂靠协议约定，原告承担各项税费，在相应的税费缴纳期限前，由原告向被告交付各款项；
二是、原告持有保单复印件，足以证明投保惯例，被告工作人员的视频资料明确认定，被告保管原件（根据《机动车登记工作规范》）将复印件交给原告，表明原告已经交过保险费；
三是、原告提交的经办人证言、保管的各项凭证复印件、保险资料档案袋，如果被告不提供复印件，原告不可能得到复印件，被告提供的工作人员的银行出账单记录的10月24日出款额与原告述称的10月18日交付的款额176179元在十万分之一的机率里完全吻合，足可认定原告向被告交费的事实；
四是、原告起诉后，被告将代管的票据数额累计后辩称“垫款”，这一点可通过被告“漏算”原告持有一枚原件标注额得到反证，如果是被告垫资投保，通常作法应当是成批垫款，绝对不可能出现漏掉一单保费的现象，也不可能出现原告只交一单，其余由被告垫资的现象；
五是、被告公司的什么人办理的垫资？通过什么方式垫付？谁办的税款？又是谁投的保险？谁敢站出来说说清楚具体经过？这件事非同小可，如此大额的资金，不可能由被告的两名代理律师在法庭上说说就能成立。
六是、被告自始致终未向原告主张过“返还”垫资之事，作为追求商业利益最大化的公司而言，绝不可能发生长期替挂靠车主垫付巨额资金不提追讨之理，分明是被告在诉后为逃避返款义务的臆想。
4、被告主张“冲抵”理由不能成立：
被告利用挂靠便利，将多年保管的票据自行累计数额后，以“垫款”为由提出冲抵原告的理赔款，原告不能认可，法律也不能支持。退而言之，如果真有被告“垫资”一说，依据《民事诉讼法》规定，被告必须通过另案起诉解决，不得在原告主张不当得利益返还案件中提请冲抵请求；被告的主张显属债权债务法律关系，在无法提供其与原告之间形成债权债务法律关系意思表示的情形下，将争议颇大且模糊推测当成借款合同关系对待，如果按被告的推理，涉案机动车的档案资料在被告处保管，同样不能认定被告为涉案车辆的出资人一样道理，被告只保管了车籍档案，涉案车辆的实际出资人却是原告。
综上，根据以事实为根据，以法律为准绳的司法原则，法院严把案件事实关、证据关、程序关和法律适用关，做到实体公正与程序公正并重，慎重审查被告的理由，支持原告的主张。
附：法规集成
《关于进一步加强道路运输车辆管理的若干意见》《中华人民共和国道路运输条例》《道路旅客运输及客运站管理规定》《道路运输企业质量信誉考核办法（试行）》《道路运输企业质量信誉考核有关指标计算及说明》《广东省道路运输企业经营质量信誉考核报告》《关于贯彻实施〈营运客车类型划分及等级评定〉的通知》（厅公路字〔2002〕246号）、《营运客车类型划分及等级评定规则》（交公路发〔2002〕590号）、《关于加强营运客车类型划分及等级评定管理工作的通知》（交公路发〔2007〕248号）《车辆管理档案》《广东省交通厅道路运输企业质量信誉考核实施细则》
利用挂靠之便保管车籍档案资料及原始凭证的规定：《机动车登记工作规范》（公交管[2004]115号）登记审核岗审查《机动车注册、转移、注销登记/转入申请表》、机动车所有人身份证明、机动车来历证明、合格证或者进口凭证、车辆购置税完税证明或者免税凭证、机动车交通事故责任强制保险凭证、机动车查验记录表、机动车登记证书和机动车检验合格标志。下列资料存入机动车档案：（一）《机动车注册、转移、注销登记/转入申请表》原件；（二）机动车所有人身份证明复印件；（三）机动车的来历证明原件或者复印件；（四）车辆购置税的完税证明或者免税凭证副联原件；（五）机动车交通事故责任强制保险凭证第三联原件；（六）属于国产机动车的，收存合格证原件；（七）属于进口机动车的，收存进口凭证原件；（八）机动车查验记录表原件；（九）法律、行政法规规定应当在机动车登记时提交的其他证明、凭证的原件或者复印件。）
关于认真处理涉军纠纷和案件切实维护国防利益和军人军属合法权益的意见
最高人民法院 解放军总政治部
2001年1月8日
依法审理涉军案件是人民法院的职责，也是审判工作为国防事业和军队建设服务的重要体现；妥善解决官兵的涉法问题是部队各级党委的任务，也是加强部队思想政治建设、提高战斗力的客观需要。各级人民法院和部队各级党委应当充分认识处理涉军纠纷和案件的重要性，依据《中华人民共和国宪法》和《中华人民共和国国防法》等法律规定的精神，采取有力措施，建立有效的工作机制，切实维护国防利益和军人军属的合法权益。
一、充分认识依法妥善处理涉军纠纷和案件，维护国防利益和军人军属合法权益的重大意义。当前我国正处于深刻的社会变革时期，各种社会矛盾和法律纠纷增多，军人军属涉法问题逐年增加。依法妥善处理涉军纠纷和案件，显得十分重要和迫切。人民解放军是执行革命政治任务的武装集团，担负着保卫国家安全、抵御外来侵略、维护国家统一的神圣使命。妥善处理部队涉法问题和涉军案件，直接关系到国防巩固和军政军民团结，关系到军队建设的长远发展，关系到党赋予人民解放军历史使命的完成。各级人民法院和部队各级党委，要进一步增强大局意识和法制观念，把依法妥善处理涉军纠纷和案件的工作，作为贯彻落实江泽民总书记关于“三个代表”重要思想以及《关于改革开放和发展社会主义市场经济条件下军队思想政治建设若干问题的决定》的实际行动，为加强国防和军队建设创造良好的法制环境。
二、建立有效的工作机制，依法及时妥善地审理涉军案件。近年来，一些地方人民法院以改革创新的精神积极探索，在不增加编制、人员和不打乱内部业务分工的前提下，建立审理涉军案件的工作机制，有效地提高了涉军案件的审判质量和效率，收到了良好的法律效果和社会效果。各级人民法院尤其是中级人民法院和基层人民法院，要学习借鉴成功的经验，由院领导牵头，有关业务庭负责人具体负责，加强对审理涉军案件的指导和协调。有关审判庭可以从实际出发，组成涉军案件合议庭，并逐步建立相应的工作机制。
人民法院办理涉军案件，要坚持审判质量与审判效率相统一，法律效果与社会效果相统一，平等保护诉讼当事人的合法权益，切实维护司法公正。要充分考虑涉军案件的特点，在法定时限内，及时立案、及时审理、及时审结、及时执行，切实维护国防利益和军人军属的合法权益。
知识产权法对计算机软件的保护(4)
王启莺律师
六、法律保护的比较、分析
（一）计算机软件知识产权法保护之比较
1、以著作权法保护计算机软件的优势与缺憾
鉴于计算机软件产业的迅猛发展，各国逐渐加强了对计算机软件的法律保护。目前，计算机软件可以享有多种法律保护手段，但是对于大多数的软件而言，一般都能得到是著作权法保护。因此，著作权法俨然是保护计算机软件的最普遍、最主要的一种法律形式。
著作权法作为软件保护最基本的法律形式，主要有以下优点：
（1）、计算机软件具有的“作品性”使其易于成为著作权的保护对象
计算机软件具有的表现形式以及其易复制性，都与传统意义上的“作品”极为相似，就连侵犯软件权利的方式也主要是复制、抄袭等，因此计算机软件被纳入著作权法的保护范围是一件自然的、合理的事情。
（2）、软件可以自动获得著作权法的保护
著作权法的自动保护原则，使得软件不需要经过申请等法律程序，就可以得到保护，节约了软件开发者的时间和成本。
（3）、几乎所有的软件都能符合著作权的保护标准而受到保护
著作权对软件的保护范围比较宽，其保护标准也不很严格，只要软件具备了形式上的独创性即可，即只要是由软件开发者独立创作完成的，即使在软件之间存在相同或相似的内容，也可能获得著作权。这使得几乎所有独立开发的计算机软件都能满足软件的独创性条件，进而获得著作的权保护。
在《欧洲共同体关于计算机程序法律保护的指令》（1991）中对软件独创性条件作了较明确的规定，即如果一个计算机程序的作者以其自身的智力创作完成了该程序，就意味着该程序是具有独创性的，可以受到著作权保护。世界各国对此均持基本相同观点，我国亦然。从这一点上看，在保护计算机软件方面，著作权法比其他部门法更具优势。
（4）、利用著作权法保护软件有利于计算机软件发展中的各种权利的平衡
由于著作权只保护软件的表达或表现形式，而不保护思想、方法及功能等计算机软件的内涵，为其他软件开发者利用、借鉴已有的软件思想去开发新软件提供了方便之门，有利于软件的创新、优化和发展，同时避免了对计算机软件的“过度”保护。“表达与思想分离的原则”对维持计算机软件发展中“保护”与“创新”的平衡起到了重要作用，对整个软件技术产业的发展具有特殊的意义。
（5）、著作权保护更好的适应了计算机软件的国际化
随着信息全球化趋势的加大，计算机软件也日渐呈现出其国际化的特点。世界各国普遍建立了著作权制度，而且例如《保护文学艺术作品伯尔尼公约》、《世界版权公约》等国际条约也吸引了众多国家和地区的加入。因此，计算机软件比较容易获得国际化的著作权保护。
当然，著作权保护软件也存在着诸多不足，主要有：
（1）、著作权法不能保护软件的思想和功能
计算机软件不仅具有作品性，更具有功能性，而其功能性才是软件最具价值的部分，但著作权法对于软件的构思、设计方案和功能的保护几乎无能为力。
开发软件的主要目的是为了应用，而不仅仅是为了满足人们的精神上的享受，这使软件的“功能性”显得更为重要。著作权法的保护范围显然无法满足对软件的全面保护，在软件权利人所应有的权利范围中出现了空白的区域，比如体现在软件中的独特构思和技术方案无法获得独占性、排他性的权利。因此在很多情况下，许多软件开发者通过“反向编译”利用了他人软件中体现出的思想、创意、原理、算法和数学方法等，独立开发出“表现”形式不同的软件，从而避免了侵权。笔者认为，虽然著作权不保护软件的思想和功能的特点有利于平衡软件发展中的各种权利，但是此类情况的频繁出现，势必会挫伤原软件开发者的创作积极性，不利于软件的保护。
（2）、著作权的保护期过长无法适应计算机软件更新速度快的特点
根据著作权法的对保护期的规定，软件的著作权保护期可长达50年，自然人的甚至可能达到百年以上，而计算机软件的一大特点是淘汰率高、更新速度快，这就使得保护期显得过于久长，对一个已经被淘汰的软件仍提供保护，为他人在此软件之上的继续开发设置了障碍，不利于软件产业的发展，有损于公众利益。
（3）、著作权法并不限制他人独立创作完成实质相同或者近似的软件作品
受著作权保护的软件必须是由开发者独立开发，并已固定在某种有形物体上的。如果软件满足了独立创作的条件，即使同他人开发的已有的软件相同或者近似，也不构成侵权，损害了软件权利人的合法权益。
所谓的“净室技术” 正是为了达到既能利用他人的创意，又能避免侵权的目的，而研究出来的一种方法。这种方法是利用原有软件的创意，在避免开发人员同原软件接触的情况下独立开发新软件，如此开发出的软件，虽与原软件在实质上相同或近似，却不用担心侵权。
（4）、著作权法允许他人“合理使用”软件
软件是实际价值体现在其“功能性”上，软件只有在被实施的情况下才能实现其真正价值。但是，根据著作权法的规定，若仅以学习和研究软件内含的设计思想和原理为目的使用软件，属于“合理使用”，不构成侵权。软件存在的易复制性，使得越来越多的人利用该原则而获得无偿的使用，这无疑会造成软件权利人的利益损失。
2、以专利法保护计算机软件的优势与缺憾
相对于著作权法在软件保护中表现出来的软弱无力的一些方面，利用专利法保护软件展现出了自身的优势。
（1）、专利法能够为软件最有价值、最核心的思想及功能提供保护
当软件同硬件相结合，并使其构思融入其表现出的“功能”上的时候，软件就可以成为专利法所保护的对象，可以说专利法是在较高层次上为软件提供保护。
（2）、专利法赋予软件权利人的独占性，能够鼓励调动人们开发软件的积极性
毋庸置疑，在专利法的保护之下，软件权利人享有高度的独占性权利，这种权利能够激励软件权利人继续不断的开发出新软件。同时专利法对这种权利也作了限制性的规定，即非生产经营目的实施专利技术的行为不被视为侵权。而且如果一项取得专利权的发明比以前已经取得专利权的发明具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明的强制许可。在这种情况下，根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明的强制许可。
因此，专利法既可以尽量满足软件权利人的利益，鼓励人们对发明创造进行改进与革新，也能充分的调动权利人或者他人开发软件的积极性，促进软件技术及整个软件行业的发展。
（3）、专利法的保护期限比著作权保护期短，更适于软件更新速度快的特点
专利法对涉及计算机软件的发明创造的保护期限为自申请日起的20年，较著作权保护期短很多，基本符合软件商业寿命的期限，既能促进软件权利人积极从事新软件的开发，又能促进软件事业乃至社会经济的发展。
（4）、专利法要求软件权利人将软件专利公开，既可以促进软件发展，又可以减少以“反编译”为手段的不利于软件权利人情况的发生。
世界各国的法学界对于“反编译”的合法性仍处于争论状态，我国对此亦无明确规定。涉及软件专利的申请人必须将其智力成果充分公开，以便公众能够较为自由地借鉴和创新，既可以有效避免对已有软件的重复开发，也可以使软件的思想能够充分的受到专利法的保护。
软件被充分公开后，在专利保护的范围内，“反编译”将会作为一种侵权手段被禁止，有利于减少“反编译”行为的发生以及因此引发的诉讼。
利用专利保护软件的上述优势令其在软件法律保护方式的地位之争中赢得了较为重要的一席之地，并日益获得扩大的同时，也存在一些不尽如人意的问题：
（1）、并非所有的计算机软件都能获得专利法保护，不与硬件结合的软件仍不受保护
单纯的计算机程序常被视为数学方法或同数学算法相关联，因此被归于不能授予专利权的智力活动的规则和方法的范畴。很多计算机软件存在“创造性”的成果，却因没有同硬件结合而被摒弃在专利保护范围之外。
（2）、计算机软件专利审查的时间长
众所周知，软件更新较快，商业寿命较短，而软件专利审查的时间又很长，很可能出现专利权未获批准，软件的寿命却已快到尽头的尴尬局面。许多商业寿命比较短的软件，只好放弃申请专利的机会。因此，专利审查时间过长是计算机软件专利法保护的一大缺陷。
（3）、软件专利审查的“三性”条件过于严格
宏祥隆鼎公司与陈某侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
济南市中级人民法院（2006）济民三初字第180号、山东省高级人民法院（2007）鲁民三终字第39号判决书。
二、案件要旨
商业秘密往往都是从企业的内部泄露出去的，要保护自己的商业秘密，企业必须在内部管理上大下功夫。
三、基本案情
宏祥隆鼎公司成立于2002年，经营范围为办公自动化设备、电气设备等的销售；仪表技术、计算机软件开发等。2004年7月，陈某进入宏祥隆鼎公司，2005年4月，宏祥隆鼎公司正式聘用陈某为公司的商务助理，并与其签订了劳动合同，期限自2005年4月30日起至2009年4月29日止。劳动合同中还对陈某的包括保密义务在内的各项义务作了规定，但就具体的保密事项未作明确。
2006年6月，案外人赛多利斯仪器公司因与宏祥隆鼎公司购销合同纠纷起诉至原审法院。在该案审理过程中，赛多利斯仪器公司为查清双方账目，提交了八本宏祥隆鼎公司的入库单。对于入库单的来源，赛多利斯仪器公司的委托代理人在证据交换中陈述是由宏祥隆鼎公司的员工陈某提供。
2006年8月，根据赛多利斯仪器公司的委托代理人关于入库单来源的陈述，宏祥隆鼎公司以陈某侵犯其商业秘密为由诉至济南市中级人民法院，并使用赛多利斯仪器公司提交的入库单中的58份材料，证明陈某实施了侵犯其商业秘密的行为。经查，上述58份入库单中仅记载了宏祥隆鼎公司购买赛多利斯仪器公司有关仪器产品的名称、规格、价格，未记载销售渠道、销售价格、招标、投标的价格等相关信息。
另查，2006年8月8日，陈某通过特快专递的形式向宏祥隆鼎公司邮寄了辞职通知。法院受理宏祥隆鼎公司提起的侵犯商业秘密纠纷后，陈某于2006年9月15日就其与宏祥隆鼎公司在解除劳动合同、支付工资及经济补偿金等方面产生的争议向济南市历城区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，并被受理。2006年11月15日，济南市历城区劳动争议仲裁委员会以裁决书形式，裁决宏祥隆鼎公司为陈某办理解除合同的相关手续，支付拖欠的2006年6-7月工资并支付经济补偿金。劳动争议纠纷中未涉及有关商业秘密侵权赔偿方面的争议。
四、法院审理
济南市中级人民法院认为，宏祥隆鼎公司认为陈某实施侵权的主要证据，是来源于其与赛多利斯仪器公司购销合同纠纷案件中的部分入库单以及该案中赛多利斯仪器公司的委托代理人对于入库单来源的陈述。但由于赛多利斯仪器公司在案件审理过程中另行出具了与其代理人陈述不同的书面材料，且陈某也予以否认，故从现有证据尚不能得出入库单由陈某提供的结论。
即使宏祥隆鼎公司所主张的入库单由陈某向赛多利斯公司提供的事实成立，由于该入库单仅记载了宏祥隆鼎公司采购的商品的价格、来源、型号等信息，虽反映了部分货物的来源，但并不能反映出宏祥隆鼎公司所主张的客户名单、产销策略、招标投标中的标底、产品成本和定价、销售渠道等信息。而赛多利斯仪器公司使用上述入库单的目的，是为了证明其向宏祥隆鼎公司销售了有关的商品，即作为追索货款的证据，从入库单本身尚不能得出宏祥隆鼎公司所主张的由于陈某的行为导致公司有关经营信息散布于外，致使大客户流失，经营陷入混乱和停顿状态的后果。上述几个方面的问题均说明宏祥隆鼎公司尚未完成其举证义务，未能证明其提出的主张，故应承担对自己不利的法律后果。
综上，法院最终作出了驳回宏祥隆鼎公司的诉讼请求的一审判决。
判决后，宏祥隆鼎公司不服，认为一审程序违法，认定事实不清，适用法律错误，并向山东省高院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判或将本案发回重审。被上诉人陈某提出的抗辩意见则认为宏祥隆鼎公司既未充分举证曾制定过有关保密制度和采取了保密措施，也无相关证据证明被上诉人采用不正当手段获取商业秘密或允许他人使用，宏祥隆鼎公司所述纯属主观臆断。故请求法院驳回宏祥隆鼎公司的上诉请求，维持原判。
山东省高院经审理后，对案件事实的认定与一审基本相同，认为一审法院在本案审理过程中尽管存在部分程序违法的事实，但尚不足以影响本案的正确判决，在适用法律上也不存在错误，因此，上诉人据此请求发回重审的主张缺乏事实、法律依据，不能成立。
综上，山东省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，宏祥隆鼎公司主张其员工陈某侵犯其商业秘密，将企业的入库单泄露给与其有购销合同纠纷的案外人赛多利斯仪器公司使用，但宏祥隆鼎公司却无证据证明其曾对公司的商业秘密采取了相关的保密措施或曾在公司内部制定过保密制度，结局只能是以败诉收场。宏祥隆鼎公司的教训表明，企业必须在内部建立起完备的保密制度，防止商业秘密的外泄。
企业内部的商业秘密管理，大致可从以下几个方面着手：
（一）、提高员工的保密的意识，协调好员工与商业秘密的关系。员工是企业财富的创造者，也是商业秘密的使用者和执行者。因此，要保护企业的商业秘密，单纯靠少数管理人员的管理，靠硬性的制度规范是远远不够的，必须从提高员工的保密意识这一源头抓起。企业可通过与员工签订保密协议，在劳动合同中增加竞业限制的规定，对员工进行商业秘密法律知识培训等措施，提高员工对商业秘密的意识，从而维护好企业及其自身的利益。在后面的案例中，还会具体谈到协调员工与企业商业秘密关系的内容。
(二)、制定完善的商业秘密管理制度。在提高员工保密意识的基础上，以完善的制度管理，更好的防止商业秘密外泄。大致包括以下内容：（1）明确商业秘密的内容、范围及涉密对象。过多的保护是对企业资源的一种浪费，因而，企业第一步应明确其商业秘密的内容、载体、保密的区域范围、时限以及涉密人员，从而决定应采取的具体的保密措施；（2）对商业秘密实施保密措施。如对商业秘密信息增加密级划分，对技术资料进行归档管理，对计算机文件进行加密等；（3）建立起保护商业秘密企业奖惩机制。一方面，可通过给商业秘密的发明人发放奖金，部分股权等方式增强其对企业的归属感、忠诚感，给商业秘密的接触者发放优厚的工资、奖金等待遇，或与其签订长期的劳动合同，增强其对企业的责任感。另一方面，对违反与企业的保密协议泄露企业商业秘密，或在外从事与企业有竞争关系企业的员工，企业要坚决的拿起法律武器予以反击，使其承担相应的法律责任，同时，也能够起到杀鸡儆猴的效果。
（三）、建立保护商业秘密的物理设施和技术措施。其中：（1）物理设施：将商业秘密的存放地点进行隔离，限制人员的进入；对商业秘密的载体加以隐藏，并通过如将产品的配方以颜色、代号等进行标记，使侵权者即使获取了载体，依然无法了解产品的成分；增加重点部位的监控与管理，通过安装防窃技术监控设施，提高企业的安全设置；（2）技术措施：对于易被竞争者以反向工程解构的产品，在设计上要增加反解密措施，防止产品中的商业秘密被轻易的发现；加强对企业电脑、内部局域网中商业秘密的管理，如给电脑加密、拆除电脑的USB接口、涉密计算机不联网等措施，防止文件、资料被非法复制、窃取。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
