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中国民用航空监察员规定

作者:法律资料网 时间:2024-07-08 03:45:44  浏览:8937   来源:法律资料网
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中国民用航空监察员规定

中国民用航空总局


中国民用航空监察员规定
1999年5月14日,中国民用航空总局


现发布《中国民用航空监察员规定》(CCAR-18),自1999年9月1日起施行。

第一章 总则
第一条 为了规范民用航空行政执法行为,加强对民用航空行政执法人员的管理,根据《中华人民共和国民用航空法》、《中华人民共和国行政处罚法》和其他有关规定,制定本规定。
第二条 本规定适用于从事民用航空行政执法工作的人员。
第三条 中国民用航空总局(以下简称民航总局)对“中国民用航空监察员”(以下简称监察员)实施统一考核发证和监督管理。
中国民用航空地区管理局(以下简称民航地区管理局)根据民航总局授权,负责本地区监察员的考核工作,并对本辖区内的监察员实施监督管理。

第二章 监察类别、监察专业和监察范围
第四条 监察员按下列监察类别和专业设立:
(一) 航空安全类;
(二) 飞行标准类,划分为飞行运行和航空卫生二个专业;
(三) 航空器适航类,划分为航空器型号审定、航空器生产审定、航空器维修审定和航空器运行监督四个专业;
(四) 机场类,划分为机场建设和机场运行二个专业;
(五) 安全保卫类;
(六) 空中交通管理类,划分为管制、通信、雷达导航、航行情报和气象五个专业;
(七) 民航总局认为必要的其他类别。
监察员确定监察类别后称为“中国民用航空XXXX(类别)监察员”。
监察员可以具备一个以上专业的监察资格。
第五条 监察员的监察范围分为全国监察和地区监察两类。
监察员的监察范围由民航总局有关职能部门确定。
第六条 监察员的监察类别、监察专业和监察范围,应当在监察员证件上载明。

第三章 监察员资格和证件
第七条 监察员应当是民航总局和民航地区管理局承担外部管理职责部门中的工作人员,或者是接受民航总局或者民航地区管理局的授权从事检查、监督、认可工作和接受委托实施行政处罚工作的事业组织(以下简称受委托组织)中承担外部管理职责的正式工作人员,并具备下列条件:
(一) 热爱本职工作,作风正派,遵纪守法,廉洁奉公;
(二) 从事民航相关工作二年以上,具备独立工作能力;
(三) 熟悉相关专业的业务知识;
(四) 熟悉有关民用航空的法律、法规、规章和规范性文件;
(五) 具备相应的行政法律基础知识。
第八条 监察员应当经过业务考核和行政法律基础知识考核。
民航总局、民航地区管理局的监察员由民航总局有关职能部门组织业务考核,受委托组织的监察员由本单位组织业务考核。
民航总局、民航地区管理局和受委托组织的监察员由民航总局或者民航地区管理局法制职能部门组织行政法律基础知识考核。
业务考核和行政法律基础知识考核成绩由考核部门存档。
第九条 具备第七条规定条件并按第八条考核合格的人员,由民航总局统一颁发监察员证件。
考核不合格的,经补考合格后方可颁发监察员证件。
第十条 监察员证件为“中国民用航空监察员”证,中国民用航空监察员证的有效期为三年。
中国民用航空监察员证(以下简称监察员证)由证件夹和证件组成。
证件夹格式见附件一;证件分为正页、副页和附加页,其格式分别见附件二至附件七。
正页应当盖具民航总局印章,副页应当盖具民航总局职能部门印章,正页和副页同时使用并分别盖具印章,方为有效。
划分监察专业的监察类别,其监察员证件应设附加页,由民航总局各职能部门主要负责人签字并加盖该部门印章。附加页可由有关职能部门主要负责人决定增设或撤销。
第十一条 监察员证件应当统一编号。编号以类别代码和四位数字序号组成。
监察类别英文大写字母代码见附件八。
四位数序号由阿拉伯数字组成,编号方法见附件九。
第十二条 监察员实施行政执法时,应当出示监察员证。未持有监察员证而执法的,有关单位或个人可以拒绝接受监察。
第十三条 监察员证不作为进入民用机场控制区的证件使用。
第十四条 监察员证不得转借他用,不得出于私人利益和为个人方便使用。
第十五条 民航总局和民航地区管理局对持有监察员证的人员定期或者不定期地组织审核,对不适合行政执法工作的人员予以调整,并收回或者报民航总局收回其监察员证。
第十六条 监察员离开行政执法工作岗位,应将监察员证交回民航地区管理局或者民航总局,并由民航总局统一备案、销毁。
第十七条 监察员证不得涂改。经涂改的监察员证无效。
监察员证如有遗失,应立即向民航总局或者民航地区管理局报告,并公开声明作废后,再办理补发手续。
第十八条 监察员名单和编号,由民航总局定期公布。

第四章 监察员的职责、权限和工作准则
第十九条 监察员依法履行下列一般职责:
(一) 对受监察单位和个人贯彻执行民航法律、行政法规、规章和规范性文件的情况进行检查监督;
(二) 主持或者参与事故、纠纷的现场调查;
(三) 对违法行为进行检查处理,并办理行政处罚事项;
(四) 参与行政复议和行政诉讼活动;
(五) 承办规定的或者上级交办的其他工作。
监察员履行上述职责,应当及时向所属机关或者组织报告情况。
各类别监察员依据法律、法规和民用航空规章的规定履行其基本职责,其基本职责在监察员证副页上载明。各专业监察员在基本职责范围内依据专业分工履行其专业职责,其专业职责在监察员证附加页上载明。
第二十条 监察员履行职责时的权限如下:
(一)巡视、检查现场(包括证件、资料、设施、设备、航空器等);
(二)约见或者询问受监察单位负责人和其他有关人员;
(三)调阅、摘抄、复制、扣押有关资料、物品;
(四)抽样取证;
(五)制止违法行为;
(六)向所属机关提出行政处罚建议或者依法作出当场处罚决定;
(七)法律、法规、规章规定的其他权限。
第二十一条 监察员应当严格遵守国家法律、法规和规章,做到有法必依,执法必严,违法必究。
第二十二条 监察员必须依据国家法律、法规和规章执行公务;在依法行政中坚持以事实为依据,以法律为准绳,做到事实清楚,证据确凿,定性准确,奖惩严明,不得徇私枉法。
第二十三条 监察员应当认真学习有关知识,熟悉本职工作,尽职尽责,一丝不苟;要努力钻研业务,适应工作的需要。
第二十四条 监察员应当廉洁行政,不得利用职权谋取私利,不得接受执法相对人的礼金、宴请,不得接受其邀请参与高消费娱乐活动,不得私自占用执法相对人的车辆、通讯设备,不得要求执法相对人报销个人费用。
第二十五条 监察员应当严格执行有关罚款及其他罚没物的规定,不准侵占、截留、挪用罚款或者其他罚没物。
第二十六条 监察员必须依法保守国家秘密。对列入秘密级以上(含秘密级)的资料,严禁任何单位或个人擅自在公开刊物、报纸、电台或电视台发表。需对外提供或公开发表时,须经有关主管部门及同级保密委员会或部门领导审查批准。对秘密级以下的资料,要妥善保存。
监察员应当为举报人及其要求保密的事项保守秘密。
监察员应当依法为执法相对人保守技术秘密和商业秘密。
第二十七条 监察员处理涉外事件,必须严格遵守外事纪律,维护民族尊严和国家的利益。
第二十八条 监察员在执行公务时,应当文明执法,尊重执法相对人,认真解答执法中的问题。
监察员不得随意侵犯行政执法相对人的合法权益,行政执法工作中应当尽量避免不必要的损失。
第二十九条 监察员应当严格按照工作程序办理行政执法事项,不得越权处理有关公务。属于职权范围内的,不得推诿。遇有不同意见时,下级要服从上级。
第三十条 监察员应当在监察员证载明的监察类别、监察专业和地域监察范围内依法履行职责。
监察员发现监察事项或行政处罚事项超出本人监察类别、专业、地域范围的,应当向有关机关、组织报告。
第三十一条 监察员与行政执法事项或者行政执法相对人有利害关系的,应当回避。

第五章 法律责任
第三十二条 监察员有下列行为之一的,应当视情况收留或者收回其监察员证,并可给予行政处分:
(一) 涂改、转借监察员证的;
(二) 违法使用监察员证的;
(三) 超越职责范围实施行政执法的;
(四) 违反廉政规定或者侵吞罚款或者其他罚没物的;
(五) 非法泄漏国家秘密或者技术秘密、商业秘密的;
(六) 违反外事纪律,造成不良影响的;
(七) 违反规定侵犯受监察单位和个人的合法权益的;
(八) 有其他违法行为的。
第三十三条 监察员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊构成犯罪的,依法追究其刑事责任。
第三十四条 监察员有违反本规定的行为的,有关单位或个人可以向有关机关或者组织检举。
第三十五条 伪造监察员证的,依法追究法律责任。

第六章 附则
第三十六条 本规定自1999年9月1日起施行。
本规定施行之日前发布的有关民用航空行政执法人员称谓、证件的规定同时废止,根据这些规定颁发的行政执法证件同时作废。

附件一:监察员证件夹封面
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| |
| 中国民用航空 |
| CHINA CIVIL AVIATION |
| (局徽) |
| |
| 监 |
| |
| |
| 察 |
| |
| |
| 员 |
| |
| INSPECTOR |
| |
------------------------------------------------

附件二:监察员证正页正面
------------------------------------------------
| 中国民用航空 |
| 航空器适航监察员 |
| CHINA CIVIL AVIATION |
| AIRCRAFT AIRWORTHINESS |
| INSPECTOR |
| |
| 姓名:---------------- №AA0011 |
| Name:---------------- |
| 部门:---------------- (1寸彩色照片) |
| Dept.: -------------- |
| 发证日期:------------ |
| Date: ---------------- |
| 发证机关:------------ |
| ------------ |
| Issued by:------------ (防伪标记) |
| |
------------------------------------------------

附件三:监察员证正页背面
------------------------------------------------
| 使用说明 |
|1.本证根据CCAR-18 颁发,用于证明持证人的行政|
| 执法资格。 | 监察员证正页尺寸
|2.本证同时含有正页、副页,方为有效。 | 为6.6cm×9.6cm
|3.本证只限本人使用,不得转借他人。 |
|4.本证如有遗失、毁损,应立即报告发证机关。 |
|5.伪造本证者,依法追究法律责任。 |
| (监察员证正页) |
------------------------------------------------

附件四:监察员证副页正面
监察员证副页尺寸为6.6cm×9.6cm,底色为白色,民航总局监察
类别代码为水绿色,民航地区管理局监察类别代码为兰色。
----------------------------------------------------------------
| 中国民用航空航空安全监察员 |
| CHINA CIVIL AVIATION |
| AVIATION SAFETY INSPECTOR |
|编号: № |
|姓名: ------------------ Name: ------------------ |
|监察范围: ---------------- Region: ---------------- |
|基本职责: 全面监督检查民用航空飞行安全和地面安全活动;监督 |
|检查航空安全事件调查处理工作;组织和主持对重大事件和事故的 |
|调查处理;查处违法行为。 |
|Duties: To inspect overall flight safety & ground safety; |
| to inspect investigation & prosecution of aviation inci- |
|dents; to organize investigation on and handle severe avia- |
|tion incidents & accidents; to handle illegal acts. |
----------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------
| 中国民用航空飞行标准监察员 |
| CHINA CIVIL AVIATION FLIGHT |
| STANDARDS INSPECTOR |
|编号: № |
|姓名: ------------------ Name: ------------------ |
|监察范围: ---------------- Region: ---------------- |
|基本职责: 对从事民用航空活动的单位或个人,在飞行运行和航空卫|
|生方面实施审定、监督、检查;查处相关的违法行为。 |
|Duties: To certify, survey & inspect operators and airman |
|engaged in civil aviation activities in the field of flight |
|operation and civil aviation medicine; to handle the rele- |
|vant illegal acts. |
----------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------
| 中国民用航空航空器适航监察员 |
| CHINA CIVIL AVIATION AIRCRAFT |
| AIRWORTHINESS INSPECTOR |
|编号: № |
|姓名: ------------------ Name: ------------------ |
|监察范围: ---------------- Region: ---------------- |
|基本职责: 对民用航空产品及其设计、制造、使用和维修实施审定、|
|监督、检查;查处相关的违法行为。 |
|Duties: To certify, survey & inspect civil aviation products|
|and their designs, manufacturing, operation and maintenance;|
| to handle the relevant illegal acts. |
----------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------
| 中国民用航空机场监察员
| CHINA CIVIL AVIATION AIRPORT INSPECTOR
|编号: №
|姓名: ------------------ Name: ------------------ |
|监察范围: ---------------- Region: ---------------- |
|基本职责: 监督检查民用机场建设工程和规划管理、建设标准的执 |
|行、机场及相关企业的运营;民用机场使用许可审定及安全运行监 |
|督。 |
|Duties: To supervise & examine the management of civil air- |
|port construction project and planning, the implementation |
|of the construction standards, the business operation of |
|civil airport and its subsidiary enterprise(s); to certifi- |
|cation of airport and to supervise the safety operation of |
|airport and it's flight area. |
----------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------
| 中国民用航空安全保卫监察员 |
| CHINA CIVIL AVIATION SECURITY INSPECTOR |
|编号: № |
|姓名: ------------------ Name: ------------------ |
|监察范围: ---------------- Region: ---------------- |
|基本职责: 监督检查民航空防安全管理、安全检查、机场控制区管 |
|理、消防和专机警卫工作;指导处理非法干扰事件;查处违法行为。|
|Duties: To supervise & inspect the management of civil avia-|
|tion security, the security check, the management of airport|
|controlled areas, fire-fighting, the special aircraft se- |
|curity; to direct the handling of illegal interference; to |
|handle illegal acts. |
----------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------
| 中国民用航空空中交通管理监察员 |
| CHINA CIVIL AVIATION AIR TRAFFIC |
| MANAGEMENT INSPECTOR |
|编号: № |
|姓名: ------------------ Name: ------------------ |
|监察范围: ---------------- Region: ---------------- |
|基本职责: 监督检查民用航空空管系统的日常运行、设施建设、气象|
|信息和航行情报提供及空中交通安全管理。 |
|Duties: To supervise & inspect the daily operation of civil |
|ATCs, the construction in facilities in civil ATCs, the pro-|
|vision of the meteorological information and aeronautical |
|information and air traffic safety control. |
----------------------------------------------------------------

附件五:监察员证副页背面
----------------------------------------------------------------
| 监察员注意事项 |
|1. 监察员执法监督时必须携带并出示本证。 |
|2. 监察员的执法监督工作接受民航总局或民航地区管理局的检查。 |
|3. 监察员离开工作岗位时,应将本证缴回发证机关。 |
|4. 监察员依据CCAR-18履行职责,行使权力并承担相应的法律责任。|
| (监察员证副页) |
----------------------------------------------------------------

附件六:监察员证附加页正面
----------------------------------------------------------------
| 中国民用航空航空器适航监察员 |
| CHINA CIVIL AVIATION AIRCRAFT |
| AIRWORTHINESS INSPECTOR |
|编号: № |
|姓名: ------------------ Name: ------------------------ |
|监察专业: ---------------- category: -------------------- |
|监察范围: ---------------- Region: ---------------------- |
|具体职责: ------------------------------------------------ |
|---------------------------------------------------------- |
|---------------------------------------------------------- |
|---------------------------------------------------------- |
|Duties: -------------------------------------------------- |
|---------------------------------------------------------- |
|---------------------------------------------------------- |
|---------------------------------------------------------- |
| |
----------------------------------------------------------------

附件七:监察员证附加页背面
------------------------------------
| |
| |
| 签发人-------- |
| (民航总局有关 |
| 职能部门公章) | 监察员证附加页尺寸
| | 为6.6cm×9.6cm
| |
| |
| |
| |
| (监察员证附加页) |
| |
------------------------------------

附件八:监察类别英文代码
(一) 航空安全类:AS;
(二) 飞行标准类:FS;
(三) 航空器适航类:AA;
(四) 机场类:AP;
(五) 安全保卫类:SB;
(六) 空中交通管理类:TM。

附件九:监察员证件编号方法
监察员证件四位数序号由阿拉伯数字组成。其中:
0011-0019为总局各职能部门司局级领导监察员证件编号;
0021-0099为民航总局各职能部门处级及处级以下监察员证件编号;
1001-9999为各地区管理局各监察员证件编号; 1001-7999编号中,其千位数字按下列规定:
华北地区管理局:1;
华东地区管理局:2;
中南地区管理局:3;
西南地区管理局:4;
西北地区管理局:5;
东北地区管理局:6;
新疆地区管理局:7。
编号末尾不用数字0。


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国家税务总局关于企业以前年度未扣除资产损失企业所得税处理问题的通知

国家税务总局


国家税务总局关于企业以前年度未扣除资产损失企业所得税处理问题的通知

国税函[2009]772号


各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局、地方税务局:


  现将企业以前年度未能扣除的资产损失企业所得税处理问题通知如下:
  一、根据《国家税务总局关于印发〈企业资产损失税前扣除管理办法〉的通知》(国税发[2009]88号)第三条规定的精神,企业以前年度(包括2008年度新企业所得税法实施以前年度)发生,按当时企业所得税有关规定符合资产损失确认条件的损失,在当年因为各种原因未能扣除的,不能结转在以后年度扣除;可以按照《中华人民共和国企业所得税法》和《中华人民共和国税收征收管理法》的有关规定,追补确认在该项资产损失发生的年度扣除,而不能改变该项资产损失发生的所属年度。
  二、企业因以前年度资产损失未在税前扣除而多缴纳的企业所得税税款,可在审批确认年度企业所得税应纳税款中予以抵缴,抵缴不足的,可以在以后年度递延抵缴。
  三、企业资产损失发生年度扣除追补确认的损失后如出现亏损,首先应调整资产损失发生年度的亏损额,然后按弥补亏损的原则计算以后年度多缴的企业所得税税款,并按前款办法进行税务处理。


  

国家税务总局
  
二○○九年十二月三十一日
  


论 驰 名 商 标 的 认 定

法学院 2000级 13班 郑坤山 410001548

内容提要:2003年4月17日国家工商行政管理总局发布了《驰名商标认定和保护规定》,修改了《驰名商标认定和管理暂行规定》的相关内容,对驰名商标采取了被动认定方式。本文结合我国现行规定及相关国际条约,从认定方式、认定标准、认定机构等几方面对驰名商标的认定这一问题做一肤浅的论述。
关 键 词: 驰名商标 认定方式 认定标准 认定机构

目录:
一、引言
二、驰名商标的内涵界定
三、驰名商标的认定方式
四、驰名商标的认定标准
(一) 驰名商标的地域范围——“中国”
(二) 有关公众对其知晓程度——“为相关公众广为知晓”
(三) 对“享有较高声誉”的质疑——法律不应仅仅保护最强者
(四) 不应要求驰名商标是注册商标——驰名商标的出现是对商标注册制度的重要补充
五、驰名商标的认定机构

一、 引言

中国商标协会于2002年初公布了包括“同仁堂”在内的196项驰名商标,[1]2002年2月8日,国家工商管理总局商标局发出通知,认定“汇源”商标为中国驰名商标。这些现象反映了1996年8月14日由国家工商行政管理局发布的《驰名商标认定和管理》(以下简称《暂行规定》)所确定的对驰名商标的主动认定方式。2003年4月17日国家工商行政管理总局根据2001年10月27日新修订的《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》)及其实施条例,发布了《驰名商标认定和保护规定》(以下简称《规定》),修改了《驰名商标认定和管理暂行规定》(以下简称《暂行规定》)的相关内容,对驰名商标采取了被动认定方式。
我国于2001年11月10日加入世界贸易组织(World Trade Organization,以下简称“WTO” ),WTO的统一规则本身就是不同法域下的法律理念、价值、规则的融合,从这一意义上说,知识产权“入世”,就是知识产权法律的“入世”。世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》(以下简称Trips协议)第16条第2款、第3款规定了驰名商标的特殊保护,是对《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》)1967年文本第6条之二的进一步发展。在解释及适用上,应将二者结合起来。我国入世以后,必须全面承担作为世贸组织成员国的国际义务,包括履行Trips协议的规定。在这种背景下,研究驰名商标的认定与保护,具有重要的现实意义。本文拟结合我国现行规定及相关国际条约,对驰名商标的认定这一问题做一肤浅的论述。

二、 驰名商标的内涵界定

驰名商标(well—known mark 或well—known trademark),通常是指那些在市场上享有较高声誉、为相关公众所熟知,并且有较强竞争力的商标。[2]上述《规定》第2条指出:“驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。”其中“相关公众”包括“与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者,生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。”《规定》对于驰名商标的界定,具有突破性的意义,具体内容留待下文讨论。

三、 驰名商标的认定方式

驰名商标的认定方式有两种基本模式:主动认定和被动认定。
被动认定方式,又称事后认定,是在商标所有人主张权利时,也即存在实际的权利纠纷的情况下,应商标所有人的请求,有关部门对其商标是否驰名,能否给予扩大范围的保护进行认定。被动认定是司法机关认定驰名商标的基本模式,目前为西方多数国家所采用,被视为国际惯例。被动认定为驰名商标提供的保护虽然是消极被动的,但这种认定是以达到实现跨类保护和撤销抢注为目的,而且它具有很强的针对性。因而所得到的法律救济是实实在在的,这种法律救济解决了已实际发生的权利纠纷。被动认定也可以为行政机关所采用。
主动认定方式,又称事前认定,是在并不存在实际权利纠纷的情况下,有关部门出于预防将来可能发生权利纠纷的目的,应商标所有人的请求,对商标是否驰名进行认定。主动认定着眼于预防可能发生的纠纷,是行政机关认定驰名商标的方式。例如韩国、泰国的商标注册部门就掌握着一份自己主动认定的驰名商标名单(对外不公开),以为日后审查时参考。主动认定方式不适用于司法机关。当然主动认定能提供事先的保护,使商标所有人避免不必要的纠纷。但主动认定不符合国际惯例。尤其是采用批量认定的方式,若把握不准难免陷入滥评,也易导致企业之间、地区之间的攀比。[3]
上述《规定》第4条:“当事人认为他人经初步审定并公告的商标违反商标法第十三条规定的,可以依据商标法及其实施条例的规定向商标局提出异议,并提交证明其商标驰名的有关材料。当事人认为他人已经注册的商标违反商标法第十三条规定的,可以依据商标法及其实施条例的规定向商标评审委员会请求裁定撤销该注册商标,并提交证明其商标驰名的有关材料。” 从这条规定可以看出,国家商标局对驰名商标的认定采取“个案处理,被动认定”方式,即只有在商标注册人认为其驰名商标受到损害并请求保护其合法权益时,才可以向国家工商行政管理局提出驰名商标的认定申请。这一规定改变了《暂行规定》所确定的“以主动认定为主、被动认定为辅”的模式。对于请求认定驰名商标的商标注册人而言,如果没有确切的法律诉求理由,该商标一般不会被认定为驰名商标。这与国际惯例是一致的,《巴黎公约》缔约国对驰名商标的认定,一般多采用这种形式。这种方式可以严格评判驰名商标,但存在的缺点是给不法经营者提供了利用别人的驰名商标牟取暴利的机会。商标遭到侵权,被侵权者主张保护时,还要经过一个驰名商标认定程序,往往花费很多时间。有学者提出应建立专门注册制度,国家商标局应当把驰名商标记载在专门注册簿上。在任何一种商标申请注册时,均把申请注册的商标与专门注册簿上的驰名商标进行比较,以防止与驰名商标相混同的普通商标获得注册。 [4]但如果单一地实行这种制度,将使得未注册的驰名商标得不到保护,不能很好地执行《巴黎公约》和Trips协议。因此,有人提出了另外一种观点,认为驰名商标的认定程序既可以实行“事后认定”,同时又可以将已注册的驰名商标予以公告和登记在专门注册簿上,实行“事前认定”。[5]即主张采取主动认定与被动认定相结合的方式。
笔者认为,采取什么样的认定方式不能一概而论,必须考虑我国的具体情况。就目前而言,应当充分利用现有法律空间,建立以“被动认定为主、主动认定为辅”的复合型认定模式,弥补以前单一行政认定模式的缺陷。
一方面,这一模式符合驰名商标保护的宗旨。驰名商标的法律保护,从其诞生之日起,就是国际上两种不同商标保护制度相协调的产物。即:当国际上商标的注册原则与使用原则的保护不平衡时,《巴黎公约》给予商标使用原则的倾斜性保护。也就是将未注册的驰名商标保护列入了国际公约保护中。世界贸易组织的Trips协议又将驰名商标保护扩大到在非类似商品中的使用的保护。但总的来说,两个国际性条约给予的驰名商标保护都是个案保护,被动保护。即:当发生了侵权纠纷、合法权益受到了侵犯时,请求认定驰名商标而获得的特定保护。这也正体现了驰名商标保护的宗旨:个案保护、被动保护。
为了履行入世承诺,我国必须修改、甚至废除原有与国际规则、国际惯例不相适应的行政法规和行政规章,《规定》的颁布是一体现;在驰名商标保护中,也越来越多地考虑了依据现实中具体的情况,进行判断认定的理性做法。同时,采取被动认定的方式也是对新《商标法》及其实施条例中规定的驰名商标“被动保护、个案处理”原则的确认和具体化。[6]
另一方面,由于我国是一个发展中国家,市场经济尚不发达,驰名商标意识不强,如不充分发挥行政认定的灵活性、主动性和高效性的优势来认定驰名商标,推动驰名商标保护工作的广泛开展,那么,我国企业的不少知名品牌就很难在国内外市场上享受驰名商标的特殊保护,不能在市场竞争中与国际品牌处于平等的竞争地位,这对我国大多数知名品牌而言是不公平的。因此,从我国现阶段的实际情况出发,还不能像发达国家那样采取单一的司法被动认定模式。[7]且上述《规定》并没有明文规定不能采取主动认定的方式。
所以,建立上述认定模式,能较好地克服现存弊端,把符合中国国情与不悖国际惯例有机结合起来。当然,为了保证市场的公平竞争及符合WTO的有关要求,在采取主动认定时,必须制定公正、合理的标准,以防止权利的滥用。

四、 驰名商标的认定标准

上述《规定》对驰名商标的内涵界定,相比以前的《暂行规定》,具有很大的进步。笔者从以下几方面讨论有关驰名商标的认定标准。
(一) 驰名商标的地域范围——“中国”
“驰名商标的驰名是否必须在本国领域内驰名”,这个问题曾是1995年中美知识产权谈判中的一个焦点。1999年9月29日,保护工业产权巴黎联盟大会和世界知识产权组织(WIPO)大会通过的《关于驰名商标保护规定的联合建议》(下称《联合建议》)完全澄清了这个问题,该建议第2条第二项之(d)款规定:“……即使某商标不为某成员国中的任何相关公众所熟知,或知晓,该成员国亦可将该商标确定为驰名商标。”这项规定使驰名商标的保护突破了传统商标法的地域性限制。[8]
上述《规定》明确规定驰名商标的地域范围是“中国”。笔者认为这一规定是符合我国国情的,因为商标权有较强的地域性,这样规定并不违背《巴黎公约》和Trips协议的精神,同时能有效地保护我国的利益。近年来,以美国为首的少数发达国家强调判断一个商标是否“驰名”应以该商标是否在国际市场上驰名为准。如果某个商标在国际上驰名,即使在某一特定国家没有多少知名度,该国也应认定该商标为驰名商标。显然,这一观点有利于少数发达国家,而广大发展中国家由于和发达国家经济实力的差异,舍弃商标权的地域性会损害发展中国家的利益,使它们在国际竞争中处于实质不公平的地位。
(二) 有关公众对其知晓程度——“为相关公众广为知晓”
Trips协议第16条第2款规定,确认某商标是否系驰名商标,应顾及有关公众对其知晓程度,包括在该成员地域内因宣传该商标而使公众知晓的程度。这条规定确定了认定驰名商标的最基本的条件,就是应考虑有关公众对其知晓程度。通常认为,“有关公众”包括两方面的限制,一是行业限制,即某些相关行业,相关领域里的公众,而不是一般公众。因为不同商品的消费群体是有区别的,日常消费品与某些领域里的专用产品在公众中的知晓程度显然是不同的,因此,不能一概以一般公众的知晓程度作为衡量商标知名度的标准。另一个是地域标准,即仅仅指本国的“有关公众”,而不应扩大到“本国之外的公众”,应以对驰名商标提供特殊保护的国家或地区的地域范围为准(这点在刚才已论及)。[9]
上述《规定》第2条第2款指出:“相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者,生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。”笔者认为这一规定符合有关的国际标准,对“相关公众”的界定堪称精准。
至于具体的操作,“为相关公众广为知晓”的程度可通过消费者调查或民意测验确定,也可以通过对商标使用的持续时间、程度及地域等因素的考察来证明。[10]新《商标法》的第14条的五个认定因素,第一个是“相关公众对该商标的知晓程度”,其余四个都是证明“知晓程度”的相关因素。但是,认定驰名商标时并不需要五个因素都同时具备,只要其中的几个能证明“相关公众广为知晓”,就可以作为认定驰名商标的有力依据。上述《规定》第3条根据《商标法》第14条,对相关内容做了更具体的规定,有利于实践中的操作。我国的现行规定与国际商标协会于1996年9月18日通过了“驰名商标保护议案” 所确定的某一商标是否驰名的相关标准在基本内容上是相同的。
(三) 对“享有较高声誉”的质疑——法律不应仅仅保护最强者

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