关于加强资产管理能力建设的通知
中国保险监督管理委员会
关于加强资产管理能力建设的通知
保监发〔2009〕40号
各保险集团（控股）公司、保险公司、保险资产管理公司:
为防范投资运作风险，提高资产管理水平，根据《保险机构投资者股票投资管理暂行办法》、《保险机构投资者债券投资管理暂行办法》及有关规定，我会制定了《保险公司股票投资管理能力标准》（以下简称《标准1》）和《保险机构信用风险管理能力标准》（以下简称《标准2》）。现就加强保险机构资产管理能力建设有关事项通知如下：
一、提升资产管理能力是保险机构应对金融危机，维护资产安全，开展创新业务的重要基础。保险公司和保险资产管理公司必须大力加强资产管理能力建设，提高投资管理和风险管理能力，促进公司平稳持续健康发展。
二、《标准1》是保险公司股票投资管理能力的基本标准，《标准2》是保险机构信用风险管理能力的基本标准，两个标准是监管机构评估保险机构有关管理能力的主要依据。保险机构应当按照有关规定，完善制度机制，加强队伍建设，切实防范风险。
三、保险机构应当充分认识股票投资的市场风险，全面分析经济金融形势，制定股票投资策略，科学测算市场波动对投资组合的影响，确保偿付能力满足监管要求。
四、保险机构应当充分认识债券投资的信用风险，把握市场变化趋势，改进技术支持系统，加强信用风险管理，提高投资管理能力，确保风险可控和投资收益稳定。
五、保险机构应当对照有关标准，自行评估股票投资管理能力和信用风险管理能力，符合规定标准的，可向我会提交相关材料，提出投资备案。公司法人代表、资产管理部门负责人及首席风险管理执行官，应当对备案材料的真实性、准确性和完整性做出书面承诺。
六、保险机构应当采取有效措施，不断提高股票投资管理能力和信用风险管理能力，使之满足标准规定的要求。管理能力下降或不符合标准的，我会将按规定限制有关投资，控制投资风险。
我会将实施分类监管，进一步完善有关规定标准，持续评估保险机构股票投资管理、信用风险管理及相关能力，督促保险机构加强能力建设，提高管理运营质量。
附件：1、保险公司股票投资管理能力标准
2、保险机构信用风险管理能力标准
中国保险监督管理委员会
二○○九年三月十九日
附件1：
保险公司股票投资管理能力标准
1.范围
本标准规定保险公司直接投资股票的组织架构、专业队伍、投资规则、系统建设和风险控制等基本要求。
本标准适用于保险公司。
2.组织架构
保险公司应当建立职责明确、分工合理的股票投资组织架构。
2.1资产管理部门
设有独立的资产管理部门，且符合下列条件：
——设置股票投资的研究、投资、交易、风险控制、绩效评估、清算、核算以及系统支持等岗位;
——研究、投资、交易实行专人专岗，与其他投资业务严格分离。
2.2投资经理
根据账户/组合性质，管理资金规模，配备独立的股票投资经理。
2.3防火墙机制
股票投资人员之间，应当建立防火墙机制，包括但不限于：
——股票投资经理与基金投资经理；
——投资经理与交易人员；
——投资管理人员与风险控制、绩效评估人员；
——清算人员与核算人员。
2.4投资场所
拥有足够的股票投资场所，确保集中交易办公区域完全隔离。
3.专业队伍
保险公司应当配备熟悉股票投资业务、具备股票投资能力的专业人员。
3.1人员数量
专业人员数量应当符合下列要求：
——股票投资规模为5－10亿元的，专职人员不少于12人，其中：投资经理不少于3人，研究人员不少于5人（主要研究人员不少于2人），交易人员不少于2人，风控人员不少于1人，清算人员不少于1人；
——股票投资规模超过10亿元的，投资经理、研究和交易等主要业务人员不少于12人。
3.2从业经历
专业人员从业经历应当符合下列要求：
——股票投资负责人，具有5年以上股票投资管理经验或者8年以上金融证券从业经历及相关专业资质；
——投资经理具有3年以上股票投资管理经验或者5年以上金融证券从业经验，有良好的过往业绩表现；
——主要研究人员从事行业研究3年以上，或者具有所研究行业3年以上工作经历。
4.投资规则
保险公司应当建立完善、有效的股票投资管理规则。
4.1基本制度
建有股票投资基本制度，至少包括股票投资岗位职责、业务流程、操作规程、会议制度、文档管理、绩效考核、清算与核算、信息系统管理、保密及危机处理等。
4.2决策管理制度
建有股票投资决策权限管理制度，至少包括投资决策体系、授权管理、实施与控制等。
4.3研究管理制度
建有股票研究管理制度，至少包括：
——研究管理办法，包括投资策略、行业和个股研究，投资报告制度，调研管理等；
——股票池管理办法，包括股票池产生、调整与维护、对投资决策的实质影响以及对投资操作的制约作用等；
——交易单元管理办法，包括选择标准、研究服务质量评价等。
4.4交易管理制度
建有股票交易管理制度，至少包括集中交易与公平交易，交易权限管理和交易监控等。
5.系统建设
保险公司应当建立下列量化支持的技术系统，使之对投资管理产生实质影响：
——研究分析系统，至少包括资产配置模型、行业配置模型、个股估值模型、内部研究报告系统等。
——信息资讯系统，至少购买2种研究资讯系统，力争获得10家以上国内主要券商、2家以上境外大型券商研究服务支持等。
——交易管理系统，具备授权管理、合规控制、组合管理和交易功能等。
——资产估值和核算系统，具备安全、高效的清算交割、财务核算系统，每日进行清算和估值，实现报表自动生成等。
6.风险控制
保险公司应当建立覆盖事前控制、事中监督、事后评价的风险控制体系，实行独立于投资管理的报告制度：
——风险管理制度，至少包括风险管理原则、风险计量、风险点与控制手段、责任追究机制及绩效评估等。
——风险管理系统，至少包括风险预警与合规管理系统、绩效评估系统等。
——压力测试系统，至少对股票仓位、行业集中度、个股集中度进行压力测试，评估投资组合产生的影响，制定相应的应急预案。
附件2：
保险机构信用风险管理能力标准
1.范围
本标准规定保险机构从事信用风险管理的组织架构、专业队伍、管理规则、系统建设和运作管理等基本要求。
本标准规定受托管理系统外资金的资产管理公司，加强信用风险管理的特别要求。
本标准适用于保险公司、保险资产管理公司及其他从事保险资产管理的机构。
2.术语和定义
下列术语和定义适用于本标准。
2.1信用风险
由于存款银行、债券发行人、其他借款方及交易对手的信用等级下降或者破产，可能造成保险机构的损失。
2.2信用风险评估
保险机构内设部门或者岗位，分析影响评级对象的诸多信用风险因素，就其偿债能力和偿债意愿进行综合评价，并用简单明确的符号表示。
3.组织架构
保险机构应当按照“分工明确，相互制衡”的原则，建立信用风险管理组织架构。
3.1信用评估部门（或者岗位）
设有独立的信用评估部门（或者岗位），且符合下列条件：
——资产管理公司设立信用评估部门，与固定收益部门、基础设施投资部门相互独立，并由不同高管分管。
——保险公司在资产管理部内部设立信用评估岗位，负责信用风险管理。
——根据行业差别和管理流程，配备独立的信用评估人员。
3.2防火墙机制
下列人员之间，应当建立防火墙机制，包括但不限于：
——固定收益投资人员和信用评估人员；
——基础设施投资人员和信用评估人员；
——投资研究人员和信用评估人员；
——风险管理人员和信用评估人员。
4.专业队伍
保险机构应当配备熟悉信用分析,具备信用风险管理能力的专业人员,且符合下列条件：
——至少具有4名信用评估专业人员，并具有2年以上信用分析经验；
——部门主管具有4年以上信用管理经验或者主要评估人员具有4年以上专职信用分析经验。
5.管理规则
保险机构应当建立完善有效的信用风险管理规则，相关规则经过董事会或者其授权机构批准。
5.1信用风险管理制度
建有信用风险管理制度，包括但不限于管理权限和履职机制，管理机构和基本职责，信用评级制度，授信管理制度，交易对手管理制度，风险跟踪与监测制度，管理措施和应急预案等，各项制度相互衔接，并已纳入风险管理体系。
5.2信用评级基础制度
建有信用评级基础制度与流程，包括但不限于信用评级议事规则、信用评级操作流程、信用评级方法细则、信用评级报告准则、尽职调查制度、跟踪评级和复评制度、防火墙制度。
5.3管理规则基本要求
信用风险管理规则应当符合下列条件：
——管理权限和履职机制应当明确董事会和有关高管人员的权责界限和运作流程；
——管理机构和基本职责应当明确信用评估部门（或者岗位）的隶属关系和职责范围；
——信用评级议事规则应当明确主要人员和相关职责、相关会议与具体运作、等级确定程序；
——信用评级方法细则应当要求形成包括宏观分析、行业分析、定性定量分析及其他因素分析的信用分析框架；
——信用评级操作流程规范应当包括信息收集、调研访谈、初步评定、讨论审改、报告发布等基本环节；
——尽职调查制度应当明确有关人员、工作程序、业务记录、监督检查等内容；
——跟踪评级和复评制度应当包括跟踪评级和复评的范围、内容、时间等基本要素，应当特别明确发生信用事件或者产生重大影响时，跟踪评级和复评的议事规则及相关程序；
——信用评级报告准则应当规范信用评级报告的形式和内容，具有标准化的信用评级报告范本；
——授信管理制度应当明确每位交易对手的授信额度和管理方法；
——风险跟踪与监测制度应当明确信用风险敞口计算方法与报告规则；
——应急预案应当明确发生信用事件时，相应的管控机制和止损措施。
5.4信用评级符号体系
建有定义清晰的信用评级符号体系，且符合下列条件：
——采用国际国内通用标准，分投资级、投机级和违约级三档，并对每一等级分设若干细化等级；
——长期和短期信用评级符号，具有明确定义并保持稳定，不同评级符号对应不同信用风险或者违约可能；
——长期和短期信用评级符号对应关系明确。
5.5增信措施评估原则
建有科学合理的增信评估准则，且符合下列条件：
——第三方保证担保增信方式，明确规定担保人资质、担保人资产流动性、担保人财务弹性、担保条款、交叉担保效力影响增信的程度等。
——评估抵押、质押方式增信方式，明确抵押或者质押资产性质、抵押或者质押比例的充足程度、抵押或者质押物的流动性，以及具体的抵押质押条款等。
5.6评估信息收集机制
建有明确的评估信息收集机制，且符合下列条件：
——专人负责或者明确分工，信息收集工作已经实现常态化、持续化；
——拥有包括网络、报刊杂志、受评对象、主要数据供应商等信息收集源；
——采集信息可以标准化储存和检索，注有出处和发布时间。
6.系统建设
保险机构应当建立信用评估信息系统，且符合下列条件：
——包括信息集成、评级结果输出等模块；
——信息集成模块包括评级报告库、财务报表库、发行人日常信息库等，能够持续累积违约事件、违约率、违约回收率、信用稳定性等信息和数据，并作为经营管理资源长期保存；
——信息系统开始应用，并对信用评估产生实质影响。
7.运作管理
保险机构应当规范信用评估，且符合下列条件：
——有记录显示，信用评估已经成为固定收益投资的必经环节；
——有记录显示，固定收益投资之前，投资决策部门和风险管理部门均已使用评估报告；
——有记录显示，发生信用事件或者重大事件时，及时进行跟踪评级，并上报公司管理层和有关政府部门。
——主要原始资料、评估工作底稿、访谈调研问题清单或者其他替代程序、调研报告和讨论记录、首次和跟踪信用评估报告等业务档案保存完整。
8.特别规定
资产管理公司受托系统外的资金，除符合前述标准，还应当满足下列条件：
——信用评估部门设立2年以上；
——信用评估部门至少有6名专业人员，且具有2年以上信用分析经验；部门主管具有5年以上信用分析或者管理经验；
——开展信用评估后，买入的企业债券100%进行信用评级，评级结果与实际信用情况基本相符；
——持仓一年以上的企业债券100%进行跟踪评级，评级结果与实际信用情况基本相符。
公司法总则部分的法律理论及律师实务
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
公司法作为最重要的商法之一，其法律理论及实务中出现的问题都异常复杂。尤其是我国现在正处于市场经济飞速发展时期，各种新兴的经济现象急需寻求法律的支持与规范。然而法律作为一种社会生活的调节器，永远存在着其内在固有的缺陷，即具有滞后性与局限性。因此，指望一部法律规范来完全包容或覆盖社会生活中的各种现象是基本不可能的。所以，法律理论部分的研究对于解决实务问题来说是必不可少的，尤其是在我国立法体制尚不完善，立法技术尚不娴熟，而经济又快速发展的今天。只有超越了具体法律条文的理论研究，才能更深刻地理解根据法律理论建构起来的具体条文的真正内涵，也才能在没有相应法条予以规范的前提下，对实践中新出现的问题予以科学合理的规制。
公司法总则部分正是站在这样一个概括的高度，针对不同类型的公司形式对公司这种经济组织形式的共性进行分析概括，对公司不同于其他经济形式的特征予以明确，从而为更深刻地理解这种具有强大生命力的企业经济形式提供科学的依据。
第一节 公司的概念、特征及其能力
一、公司的概念
在对公司理论及实务问题进行探讨之前，首先应当明确公司的概念及其特征，对什么类型的企业才算是公司，公司具有哪些不同于其他经济形态的特征予以明确，然后才能对症下药，针对实践中出现的问题决定是适用公司法律制度还是其他法律制度。当然公司作为世界各国频繁使用的法律词汇之一，在各国的具体内涵都不太一样，现在仅针对我国法律及实务的认识，对公司的概念及特征予以探讨。
根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第二条：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。第三条：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”。据此，我们可以把公司的概念概括为：公司是指股东按照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。
二、公司的特征
根据公司的概念，可以明了公司至少具有以下几个方面的特征：
第一，公司是以营利为目的的企业组织。营利性是所有企业所共同具有的特征之一，公司作为企业组织的一种，当然具有营利性。公司是由股东出资设立的，股东投资设立公司的目的就是在于追求盈利，通过公司实现投资的回报和收益，这就决定了公司必然要最大限度的追求经营利润，公司只不过是投资者实现自身利润的工具而已。正是这一点决定了营利性是公司的固有特征之一。
第二，公司是具有独立的法人地位的企业组织。企业组织的形式有很多种，有的具有法人资格，有的不具有法人资格，公司属于具有法人资格的企业组织形式。这是公司与合伙等不具有法人资格的企业形态的最大区别。这一区别决定了公司与非法人形态的企业在议事规则、组织结构、责任承担等方面的诸多不同。所谓法人，是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的组织。法人的特征在于其具有独立的人格，独立的组织机构、独立的财产，能够独立承担责任。公司作为具有独立法人资格的企业组织，当然具有法人的上述特征，具体表现在：
1、公司拥有独立的财产。这种独立财产既是公司赖以进行业务经营的物质条件和经营条件，也是公司独立承担义务和责任的物质保证。公司的财产虽是由股东投资构成的，但股东一旦出资，即丧失了对其财产的所有权，既不能擅自抽回其出资，也不能再对其出资财产享有占有、处分等权利，否则就构成对公司财产的侵犯。公司的这种独立的财产权是得到法律的明确认可的，公司法第三条规定，公司“有独立的法人财产，享有法人财产权”。至于公司的这种法人财产权的性质及内容下文会专门进行阐述，此处不赘。
2、公司拥有独立的组织机构。公司法对公司的组织机构设有严格的要求，拥有独立的组织机构既是公司独立进行决策、经营的组织条件，也是法律做出的法定要求。只有拥有独立的组织机构，才能保证公司能够拥有独立于股东意思的独立意思，从而从组织上保证公司具有独立的法律人格。公司的组织机构一般包括股东会，公司的权利机构，也是决策机构；董事会，公司的执行机构，负责股东会决议的执行，是公司具体的经营机构；监事会，是公司专门的监督机构，对股东、董事等高级管理人员及公司本身的行为进行监督。
3、公司独立承担责任。这是公司具有独立法律人格的集中表现，也是公司具有法人地位的标志。公司既然拥有独立的法人财产权，享有一系列权利，当然也应承担由此而产生的义务与责任。公司的责任与股东的责任是分立的，股东只以其认缴的出资额或所认购的股份为限对公司承担责任，经营过程中一旦发生风险，只能由公司以其独立的法人财产对外承担独立的责任。即使公司的财产不能偿还相应的债务，公司股东也不再承担补充赔偿义务。正是这种公司财产的独立性与公司责任的独立性，保障了投资者的安全，使得公司这种经济组织形式对投资者愈发显现出其超凡的吸引力。
第三，公司是依照法定条件和程序设立的企业法人。虽然依法设立是法律对各种法人的共同要求，但公司法对公司设立的条件和程序较其他一般法人更为严格。在公司法中，不仅明确规定了公司设立的条件，而且规定了严格的设立程序，其中包括设立活动的基本要求、股东认缴出资、公司的组织机构及各组织机构的议事程序与规则等。并且这些规定都属于强行法上的要求，公司只有严格遵循这些条件和程序才能最终获得法律的认可。
另外，根据传统公司法理论，公司的另一大特征是公司的社团性，即公司属于社团法人，是以人的集合为基础的。社团性与独立性被传统公司法认为是公司的两大本质。公司的社团性最突出地表现在公司是建立在成员之复数基础之上的。法人最初就是根据经济活动中人们的合作而产生的一种人的结合体。“法人为有团体名义之多数人集合”表明人之联合是传统法人理论的基础。然而，随着世界范围内对一人公司越来越多的认可，我国公司法修改之后也明确承认了一人公司的存在，使得公司的社团性理论遇到了前所未有的挑战。如果说公司法修改之前所允许存在的国有独资有限公司是法人社团性例外的话，那么公司法修改之后，随着对有限责任公司最低股东人数的取消，以及一人公司的法律承认，公司社团性已经受到了前所未有的冲击，仅用公司社团性例外的说法来阐释上述现象已经很难让人信服，继续拘泥于社团本质论很显然也不足以解说一人公司存在并迅速发展的实践。
三、公司的能力
公司既为具有独立主体资格的法人组织，理应当同其他民事主体一样，具有一定的能力。公司的能力是指公司作为权利义务主体享有权利承担义务的能力，公司的能力是由国家法律规定的。公司的能力是一个非常抽象的概念，但其所涉及到的实践问题却丰富而具体，如公司转投资行为的效力、公司对外担保行为的效力、公司超越经营范围订立的合同效力等，这些公司法律实务中频繁发生的常见问题，都可以在理论上归结为公司的能力问题。公司的能力主要包括公司的权利能力、公司的行为能力和公司的责任能力几个方面。
（一）公司的权利能力
公司的权利能力，是指公司作为独立的法律主体享有权利并承担义务的资格。这种资格是由法律赋予的，它是公司在市场经济活动中享有权利、承担义务的前提。公司权利能力的内容，取决于法律、章程所规定设立该公司的具体目的及其经营范围，也就是说，每个公司权利能力的内容，可因其所设立的目的及其经营范围的不同而有所区别。显然，这与每个自然人都享有同等的权利能力是不相同的。
公司虽与自然人同为权利义务主体，都具有权利能力，但在权利能力的起止时间上，两者却有所不同。自然人的权利能力，始于出生，终于死亡。公司的权利能力，则始于公司成立，终于公司终止。公司解散以后在清算期间，在清算必要的范围内，仍拥有清结公司未了的业务、清偿债权债务、清缴所欠税款、参加民事诉讼等权能；只有在办理了注销登记或被吊销营业执照、并公告其终止时，公司的权利能力才完全消灭。也就是说，我国公司权利能力的开始日期，应为公司营业执照签发日期，公司权利能力的终止日期为公司注销登记被核准之日。
公司同自然人虽然都具有权利能力，但其内容则有所区别，公司的权利能力要受到限制。主要表现为：
（1）性质上的限制：指自然人基于生命、身体所享有的权利和承担的义务，公司不能享有或承担。如自然人基于性别，年龄，生命，身体，健康，婚姻和亲属关系所产生的权利能力，公司当然不会享有。因此，公司权利能力不包括如生命权，健康权，婚姻自主权，亲属权等。但是，公司可以享有非专属于自然人的名称权、荣誉权等人身权。
（2）法律上的限制：所谓法律上对公司权利能力的限制，主要指有关公司的法律所作的限制性规定。我国公司法律上对公司权利能力的限制主要体现在以下几个方面：
第一，公司举债之限制。根据新修订的《证券法》第十六条规定，发行公司债券的公司，其累计债券总额不超过公司净资产额的40％。
第二，公司借贷和提供担保的限制。根据新公司法第一百四十九条的规定，除经股东会、股东大会或者董事会同意，董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。同时公司法第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。这一限制，其目的在于保护公司、全体股东及债权人的合法权益。新公司法把公司为他人提供担保的权利交由公司章程来具体规定，充分体现了对公司自主经营权的尊重，张扬了公司自治精神，实际上是对公司权利能力限制的放松。并且新法要求公司在为公司股东或者实际控制人提供担保时，必须经股东会或者股东大会决议，这对于避免实践中经常出现的大股东通过对外投资或者提供担保的方式转移公司财产的状况提供了有力的法律保障，体现了对中小股东权益的保护。
必须指出的是，新公司法废除了对于公司转投资的限制，这实际上又是公司权利能力的一大扩张。旧公司法规定，公司转投资仅限于有限责任公司和股份有限责任公司，并且公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50％，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。旧公司法的这一限制严重妨碍了许多公司的投资业务拓展，在实践中颇受企业界批评。为了鼓励公司大胆开展投资活动，新公司法彻底废除了转投资限制，在第十五条明确规定：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人”。
（3）目的上的限制：公司目的上的限制，其实也就是公司经营范围的限制。依旧公司法的规定，公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。这就是说，公司不得在其章程所定经营范围之外从事经营活动。但公司法修改之后，虽然仍然要求公司的经营范围由公司章程规定，并须依法办理登记。但“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”的规定却并没有在新公司法的条文中予以规定，这实际上是对公司经营目的上的限制的放松，从另一角度体现了新公司法鼓励交易的法律精神，不仅顺应了世界范围内逐步放弃“目的范围限制权利能力”的趋势，而且还同我国新合同法的规定一致起来。
（二）公司的行为能力
公司的行为能力，是指公司以自己的意思表示取得权利、承担义务的能力。公司的行为能力与它的权利能力同时产生，同时终止。公司行为能力的范围和内容与公司权利能力的范围及其内容是同一的。也就是说，公司有权从事实现公司宗旨所必须的一切法律行为，但其行为应以不超出公司权利能力的范围为限。
但公司作为组织体，其行为能力是通过公司的机关及其授权人员的职务行为来实现的。能够代表公司的机关，主要是公司的董事会和法定代表人，其代表权是法定的，不需要另行特别授权。监事会在一定条件下也可以代表公司进行活动。公司的经理、个别董事或监事，以及其他管理人员或雇员，则可以在公司授权的范围内代表公司进行活动，其行为从性质上说属于职务代理。公司法修改后，不仅认可了公司章程对其法定代表人的协议安排，而且扩大了公司法定代表人的范围，规定公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。对于公司法定代表人或者经公司授权代表公司的人在其职权范围内或者授权范围内，以公司法人名义实施的法律行为，公司法人以其全部资产对外承担民事责任。但对于公司法定代表人的越权行为如何处置的问题，各国公司法律的规定不尽相同，但维护交易安全和有效保护善意第三者的利益，则逐渐成为各国对越权行为处理的出发点。许多国家相继抛弃了公司法定代表人的越权行为对公司无效，不属于公司行为的观念，承认公司法定代表人超越权限和公司经营范围的行为，公司应负责任。我国合同立法顺应了这一立法潮流，规定法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。也就是说，对于公司法定代表人或其委托代理人的行为，应当适用民法中的表见代理规则的制约。但这并不意味着，公司法定代表人可以为所欲为，许多国家的公司法律为保护股东、债权人以及整个社会的利益，都不同程度地规定了追究公司法定代表人因越权行为应承担的责任。
（三）公司的责任能力
公司的行为能力应当包括公司实施合法行为的能力和实施违法行为的能力。所谓公司侵权行为能力，是指公司承担因侵权行为所致的损害赔偿的责任能力。公司承担其机关或其他人员从事职务活动或以公司名义从事活动的后果，意味着公司既可能承受其利益，也可能承受应受法律制裁的不利后果，即依法承担民事责任、行政责任、刑事责任或其他责任。
我国刑法中关于公司犯罪的规定，应当视为是公司承担刑事责任的法律根据。散见在各个行政法律规范中的关于公司承担行政责任的规定，也是对公司侵权行为能力的一个诠释。关于公司承担民事责任的法律根据主要是我国《民法通则》第43条的规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”。从这一规定可以看出，公司承担民事侵权责任，应具备以下几个条件：（1）须是公司法定代表人或其委托授权的工作人员的行为；（2）须公司工作人员所实施的行为与公司职务有密切关系，对于公司工作人员与行使职权无关的个人行为，公司不承担法律责任，应由行为人自行承担法律责任；（3）须具备侵权行为的一般条件，即公司工作人员须故意或过失，违反法律法规，侵害他人权益或故意以悖于善良风俗的方法加损害于他人，该行为与他人损害之间有因果关系，也就是应当具备过错、违法性、损害和因果关系等四个要件。
